24 oktober 2005

De Hoge Raad is de mening toegedaan dat de deelnemingsvrijstelling niet van toepassing is op de aandelen gehouden in een passieve buitenlandse financieringsmaatschappij.

De voorgelegde casus handelde over het jaar 1997, het eerste jaar waarin door de wet concrete eisen worden gesteld aan de substance van buitenlandse financieringsmaatschappijen (artikel 13 lid 2, laatste volzin Wet op de vennootschapsbelasting1969, juncto artikel 2a Uitvoeringsbeschikking vennootschapsbelasting 1971).

Getuige ook de onderliggende Hof uitspraak, stond buiten discussie dat de buitenlandse vennootschap niet aan de substance eisen voldeed en haar activiteiten derhalve niet als actieve financieringswerkzaamheden kwalificeerden.

Het hof, en in navolging daarvan de Hoge Raad, concluderen derhalve dat het aandelenbelang als belegging werd gehouden en dat derhalve de deelnemingsvrijstelling niet van toepassing was.

In de woorden van de Hoge Raad indien "zoals in het onderhavige geval, de belastingplichtige aandelen houdt in een vennootschap waarvan de activiteiten slechts bestaan uit het uitlenen van - tot haar eigen vermogen behorende - gelden aan groepsvennootschappen zonder dat daaraan bijzondere risico's zijn verbonden, houdt de belastingplichtige de aandelen ter belegging."

Gezien de wetswijziging in 1997 is de uitkomst van deze procedure niet opzienbarend. De wet bepaalt immers dat sprake is van een belegging als niet aan de substance eisen is voldaan. Een beroep op de overgangsregeling en oude ruling worden beiden niet gehonoreerd vanwege gewijzigde omstandigheden. Wellicht had de belastingplichtige nog iets kunnen doen met het discriminatieverbod uit de BRK. Waar het namelijk nu op neerkomt is dat het ontplooien van financieringsactiviteiten op de Antillen met een Nederlandse rechtsvorm (BV met een vaste inrichting op de Antillen) wel tot belastingvrijstelling in Nederlands leidt, terwijl dezelfde activiteiten met een Antilliaanse rechtsvorm geen recht geven op een belastingvrijstelling. Hier zit toch zeker een onevenwichtigheid en wellicht een vorm van ongeoorloofde discriminatie.

Indien u vragen heeft of meer informatie over dit onderwerp wenst, kunt u contact opnemen met

Ton Smit

Telefoon: 010-2010470 (direct)

E-mail: ton.smit@taxci.nl